המדריך ליבואן המקביל

ביום 15.2.2015 דחה בית המשפט העליון את בקשת טומי הילפיגר וסקאל לקיום דיון נוסף בתיק ובכך חתם פרשה אשר התנהלה במשך במשך כחמש שנים בין מחסן היבואן אשר מייבא ביבוא מקביל פרטי לבוש מקוריים לבין טומי הילפיגר המעצב הידוע וחברת סקאל שהייתה באותה העת היבואנית הרשמית של המותג.

בעקבות פסק הדין של בית המשפט העליון וההלכות שנקבעו אנו נתקלים לא מעט בשאלות של יבואנים מקבילים ורשמיים כיצד להתנהל מעתה ואילך בעקבות הקביעות המשפטיות של פסק הדין.

על-מנת לסייע ליבואנים השונים יצרנו את המדריך הקצר הזה אשר מכיל מספר כללים אשר אמורים להבהיר את משמעות פסק הדין ואת ההתנהלות הראויה המצופה מיבואנים מקבילים על-מנת שלא לפגוע ולהפר זכויות של צדדים שלישיים כגון יצרנים ויבואנים רשמיים.
בעת שקוראים את המדריך חשוב לקחת בחשבון את הגישה הכללית של המערכת המשפטית בישראל, והיא, שמדינת ישראל מעודדת את היבוא המקביל ורואה בו כלי אשר משכלל את התחרות ההוגנת בין היבואנים השונים ואמצעי רלוונטי להורדת יוקר המחיה בישראל.

עוד חשוב להבהיר, כי למרות הגישה הבסיסית, המערכת המשפטית ערה לחשש שיבואן מקביל "ירכב" על זכויות או מוניטין היצרן או יגרום להורדת השירות והטיב עובדה שיכולה להרתיע יצרנים של מוצרים מהחדרת מוצריהם לישראל ועל כן יש לשמור על כללי התחרות ההוגנת:

- יבוא מקביל הינו יבוא של מוצרים מקוריים בלבד - נקודת המוצא כאשר עוסקים ביבוא מקביל הינה שיבוא מקביל הינו יבוא של מוצרים מקוריים בלבד. חשוב להדגיש כי אם היבואן מייבא מוצר שאינו מוצר מקורי, הוא מפר זכויות קניין רוחני של היצרן, חשוף מבחינה משפטית, ועלול להיתבע בגין ההפרות הללו על-ידי היצרן הרלוונטי עובדה שיכולה לגרום ליבואן המפר להוציא מכיסו סכומי כסף ניכרים לצורך ניהול ההליך המשפטי ובמידה שייקבע כי אכן הפר את זכויות היצרן, גם לשלם פיצויים והוצאות משפטיות.

על-מנת להימנע מחשיפה משפטית זו, על היבואן המקביל לברר בוודאות מוחלטת כי המוצרים אותם הוא עומד לייבא מקוריים. לשם כך יש לבקש מהספק אשר מוכר את המוצרים אותם מעוניינים ליבא לשלוח הוכחות עובדתיות כי המוצרים מקוריים. הוכחות יכולות להיות, חוזה עם היצרן או עם גורם מורשה אחר מטעם היצרן, תעודת מקוריות, חשבוניות רכישה מהיצרן וכדומה.

בנקודה זו יש לקחת בחשבון כי ישנן מספר מדינות ידועות כ"מובילות" את תחום הזיופים. במדינות אלו ניתן לקבל כל מסמך שתבקש, העיקר שתרכוש את הסחורה. כאשר מדובר במוצרים שמקורם במדינות אלו חשוב להיזהר שבעתיים ולבדוק, היטב, ובאמצעות תיעוד נוסף ככל הניתן, כי אכן מדובר בסחורה מקורית.

- יש להצהיר ולסווג את הסחורה כראוי ברשויות המכס - מומלץ שלא לנסות ולהתחכם עם רשויות המכס ולהצהיר כראוי על המוצרים אותם מיבאים ולשלם עבורם מכס ראוי, בהתאם לכל דין. ניסיון התחמקות ו/או דיווח שאינו מלא או נכון יכולים לגרום לעיכובים (אשר כמובן יעלו את מחיר האחסנה של המוצרים עד שיחרורם) ובנוסף לגרום לבדיקות נוספות, קשיים נוספים וכן להשפיע על בהתאם גם על משלוחים עתידיים אשר בכוונתכם ליבא לארץ.

המלצה נוספת אשר יכולה למנוע עיכובים היא לצרף את התיעוד אשר קיבלתם כהוכחה למקור הסחורה ומקוריותה. כחלק מפעולותיהם רשויות המכס דואגים לבצע בדיקות מדגמיות ולעכב סחורות החשודות כמזויפות. במקרה שמתעורר חשד כזה במקביל לעיכוב נשלחת לבאי-כוח של היצרן התראה והם יקבלו דוגמאות מהמוצרים המעוכבים על-מנת לבחון את מקוריותם.

לצערנו, היו כבר מקרים שבהם היצרן קבע כי מדובר במוצר מזויף, למרות שבפועל המוצרים אכן היו מקוריים (עובדה שהתגלתה במסגרת הליך משפטי), לעיתים ההודעה בדבר היות המוצרים מזויפים נובעת מרצונם של יבואנים רשמיים לעכב, להרים קשיים ולמנוע תחרות.

- על המוצרים לעמוד בכל התקנים הרלוונטיים - חשוב מאוד לוודא שהמוצרים אשר אתם מיבאים עומדים בכל התקנים ועאברו את כל הבדיקות הדרושות על-מנת שלא לסכן את הצרכנים והמשתמשים בהם. הדבר חשוב שבעתיים כאשר מדובר במוצרים חשמליים או כאלו המיועדים לגיל הרך, מה גם, שאחת הדרכים לנסות ולמנוע יבוא מקביל הינה פניה למכות התקנים ולרשויות נוספות בטענה כי המוצרים לא עברו תקינה ראויה ועל כן מסכנים את ציבור הלקוחות ופוגעים בשם ובמוניטין של המוצר והיצרן (ולעיתים גם של היבואן הרשמי)

- בדיקה כי המוצרים אינם מפרים זכויות קניין רוחני של צדדים שלישיים - בדרך כלל כאשר מיבאים מוצר הוא כולל בתוכו סימני מסחר, זכויות יוצרים של היצרן ולעיתים של היבואן הרשמי (חוברת הפעלה בעברית, אזהרות וכדומה), בנוסף, בהתאם לחוק על כל מוצר שמיובא צריכים להופיע פרטי היבואן הרלוונטי. פעמים רבות היבואן הרשמי דואג לסמן ולצרף את ההודעה כחלק מהמוצר עצמו ולא על-ידי הדבקת מדבקה על האריזה. לכן קיימת חשיבות לבדוק את הפרטים הללו, זאת, על-מנת למנוע חשיפה משפטית בטענות להטעיה או הפרת זכויות קניין רוחני. בהתאם חשוב מאוד לפנות לעורכי דין העוסקים בתחום על-מנת שיבצעו עבורכם את הבדיקה האמורה טרם הכנסת המוצרים לישראל.

- יש לפרסם את המוצרים באופן ראוי ולא מטעה - בית המשפט העליון כינה את המבחן העיקרי לבחינת הוגנות פעולות יבואן מקביל אל מול יצרן ויבואן רשמי בשם "מבחן החסות". מטרתו של המבחן היא לברר ולוודא שהיבואן המקביל לא מטעה את הצרכן לחשוב שהמוצר אותו הוא מפרסם ומוכר קשור ליצרן או ליבואן הרשמי ועל כן המוצר גם לא נהנה מה"חסות" של היצרן (שהינו לרוב גם בעל סימן המסחר).

השורה התחתונה של מבחן זה הינה פשוטה. בית המשפט יבדוק את הפרסומים ויצפה שבמסגרתם היבואן המקביל יבהיר בצורה שאינה משתמעת לשתי פנים כי המוצר לא יובא ביבוא ישיר מהיצרן ולכן אינו נהנה מ"חסותו". הדרך הפשוטה ביותר היא פשוט לציין כי המוצר יובא ביבוא מקביל. ביטוי זה מבהיר לצרכן הרלוונטי את המצב ומונע הטעיה. כאמור, ישנן דרכים רבות בהן ניתן להעביר את המסר בכל מקרה, גם בנקודה זו חשוב להיוועץ תחילה עם עורך דין הבקיא בתחום

חשוב לציין שהבהרה זו צריכה להופיע בפרסומים שונים כגון, פליירים, שלטים, אתר אינטרנט (רצוי בדף הראשי, אך אין חובה בכל דף באתר).

יש לציין כי ככל שמדובר במוצר שאינו מוצר צריכה פשוט (כגון מכשירים חשמליים וכדומה) או מוצר אשר כולל גם שירות נוסף כגון (שירות אחריות או תיקונים) או מוצרים שהם "סוג ב'" החשש להטעיית הצרכן או פגיעה במוניטין של היצרן/היבואן הרשמי/המותג גובר ועל כן בית המשפט יטיל אחריות גבוהה יותר על היבואן המקביל בכל הקשור להבהרות הנדרשות כמו גם המשמעות הנובעת מכך שמדובר במוצר המיובא ביבוא מקביל ואינו נהנה מאחריות של היבואן הרשמי (אשר מגולמת בו בעצם, אחריות של היצרן עצמו).

מכאן, שככל שהחשיבות של השירות המשלים או האחריות רלוונטית יותר במסגרת קבלת ההחלטה לרכישת המוצר, כך נדרש היבואן המקביל להבהיר ביתר פירוט את ההבדלים בין רכישת מוצר אשר יובא ביבוא מקביל לבין רכישת מוצר מהיבואן הרשמי.

- יבואן מקביל אינו יכול "לרכב" על יצרן או יבואן רשמי - הגם שברוב המקרים, סימן המסחר והמוניטין שייכים ליצרן ולא ליבואן הרשמי, עדיין ישנם מקרים בהם פעילות אסורה או נוגדת את דיני התחרות תהווה פגיעה בזכויותיו של היבואן הרשמי.

כך, לדוגמה, בהתאם לפסק הדין בנושא מחסן היבואן, יהיו מקרים בהם פעולות של יבואן מקביל יחשבו כ"רכיבה" על מסע פרסום משמעותי ומושקע אשר נועד להחדיר מוצר או מותג חדש של יצרן או יבואן מקורי ובית המשפט עלול לראות במקרים כאלו את הפעולות הנ"ל כתחרות לא הוגנת ועשיית עושר ולא במשפט, עובדה אשר תזכה את היבואן המקביל או בעל סימן המסחר בפיצוי.

מקרה נוסף, יכול להתעורר במקרים בהם מתבצעת הטעיה של הצרכן (בין אם מכוונת או שבחוסר שימת לב). כך, לדוגמה, במקרה בו עסקינן במוצר חשמלי הכולל אחריות של היבואן הרשמי (אשר מקבל לצורך כך הסמכה של היצרן).

כאמור במקרים אלו על היבואן המקביל להבהיר כי האחריות אשר ניתנת למוצר (ככל שניתנת) הינה שלו ו/או של החנות המוכרת ולא של היבואן הרשמי. אציין, כי כבר היו מקרים בהם צרכנים הוטעו ובעת רכישת מוצר חשמלי אשר יובא ביבוא מקביל נאמר להם כי המוצר נהנה מאחריות היבואן הרשמי, כשבפועל המוצר לא נהנה מאחריות זו

כאמור, מדריך זה הינו מדריך קצר אשר כולל מספר כללים עקרוניים בלבד ומטרתו להסב את תשומת ליבו של יבואן המקביל ולסייע לו להקטין את האפשרות שיפר את זכויות היצרן או היבואן הרשמי. כמו-כן מטרת מדריך זה לסייע ליבואן הרשמי לדעת מהן זכויותיו ומהם כללי התחרות ההוגנת המצופים בתחום היבוא המקביל.

כמובן שמטרתו של מדריך זה אינה להחליף ייעוץ משפטי ראוי ומקיף אשר יעסוק בסוגיות הספציפיות והרלוונטיות לכל יבואן ולכל תחום בו הוא עוסק (ביגוד, מוצרי חשמל, תרופות, מוצרי בניה וכדומה) ועל כן ככל שמתעוררת שאלה מומלץ לפנות לייעוץ אצל עורך דין העוסק בתחום אשר יוכל לחוות דעתו ולהשיב בצורה ספציפית למקרה אשר מונח בפניו.