רשות המיסים הבינה, לאחר שפרסמה באפריל 2015 את טיוטת החוזר בעניין מיסוי הפעילות הדיגיטלית, כי אי-אפשר לבסס חיוב במס של חברה זרה שהיא תושבת מדינת אמנה, על בסיס טענה בעלמא שיש לחברה נוכחות דיגיטלית משמעותית בישראל, הכוללת קיומו של אתר ומכירה מסיבית לתושבי ישראל על גבי רשת האינטרנט, ללא מיקום פיזי בישראל.

לפיכך, במסגרת החוזר שפורסם היום (ב', 11.4.16), רשות המיסים מנסה לאתר פעילויות פיזיות מינוריות יותר בישראל, פעילויות שעד היום לא נחשבו למוסד קבע בישראל או בכל מקום אחר בעולם. הרשות קובעת, שאם פעולות אלו נעשות על-ידי חברות זרות שיש להן גם נוכחות דיגיטלית משמעותית מול תושבי ישראל באינטרנט, אז יש לראות אותן כמקיימות מוסד קבע לעסקי האינטרנט של החברה הזרה.

מדובר למשל בביצוע סקרי שוק, ביקור של נציגי החברה הזרה בישראל ושימוש במתקני חברת-הבת בישראל, קיומו של סוכן ישראל על-אף שאינו רשאי לחתום על חוזים אך יש לו מעורבות גבוהה בהתאמת החוזים, סוכן שמקבל הזמנות שמאושרות באופן שגרתי על-ידי החברה הזרה וכו'.

עמדה זו תיתקל בלא-מעט קשיים כאשר רשות המיסים תנסה להוציא שומות לחברות הזרות שאין להן סניפים בישראל. ראשית, רשות המיסים תתקשה להטיל מס על חברה זרה תושבת מדינת אמנה על בסיס פרשנות חדשה זו, ללא תיאום מול מדינת התושבות של אותה חברה זרה. יהיה צורך להפעיל את סעיפי נוהל ההסכמה ההדדית הקיים באמנות.

שנית, צריך לקחת בחשבון שהחברות הזרות פועלות באמצעות חברות שונות, וייחוס של מוסד קבע לחברה זרה עם הנוכחות הפיזית המינורית יותר בישראל, לא בהכרח יאפשר לייחס את מוסד הקבע לחברה הזרה האחרת בקבוצה שפועלת בתחום המכירות באינטרנט בלבד.

ככל שהדבר נוגע לחברות זרות שאינן תושבות מדינת אמנה, רשות המיסים אינה צריכה להתמודד עם מדינת התושבות והיא מבקשת לראות את המילים "המקום שבו מתקיימת הפעילות" ככוללות מקום דיגיטלי. כאן יש להניח, שחברות רבות יאמצו תושבות במדינות אמנה, ועם אלו שלא יעשו כן - הנושא עוד ייבחן בדיונים ארוכים בבתי משפט.

בעניין מע"מ אין לרשות המיסים צורך בהתמודדות עם מדינות התושבות (המע"מ אינו חלק מאמנות המס). בנושא זה נעשה בחוזר ניסיון להיצמד למבחנים שיחולו במס הכנסה, ושיובילו - כך יש להניח - להתדיינויות ארוכות. יעבור זמן רב עד שהחברות הזרות יתדפקו על דלתות משרדי מע"מ ויירשמו כעוסקים, ללא התיקון שרשות המיסים ביקשה להעביר במסגרת תזכיר החוק לתיקון חוק מע"מ שפרסמה לפני מספר שבועות.