בג"צ דחה (יום ד', 6.8.03) את עתירת תנועת נאמני הר הבית, המבקשים - כמידי שנה - לעלות להר הבית בצום תשעה באב, החל מחר. ההחלטה התבססה, בין היתר, על תצהירו של השר לבטחון פנים, צחי הנגבי וכן על מידע חסוי שנמסר לשופטים. גורם בכיר במשטרה חזר והבהיר הבוקר, כי המשטרה לא תאפשר לחברי כנסת לעלות מחר להר.
נציג העותרים אמר בדיון כי "מבחן ריבונותה של מדינת ישראל עומד על הפרק ומה שמתרחש עכשיו זו פשיטת רגל של חוקי היסוד במדינה דמוקרטית ויהודית".
השופטים דליה דורנר, אשר גרוניס ואסתר חיות, קבעו כי "אכן, מושכלות ראשונים הם, כי העלייה להר-הבית והתפילה בו הן מזכויות היסוד של האדם לחופש הפולחן, אלא שזכויות חשובות אלה אינן מוחלטות ועשויות הן לסגת מפני אינטרסים כבדים אחרים. בעניין זה, כידוע, קיימת זיקה בין משקלה הסגולי של זכות היסוד לבין התכלית שלמענה מתבקשת הפגיעה בה".
"בענייננו, משקלה הסגולי של הזכות כבד, ועל-כן, רק הסתברות בדרגה של וודאות קרובה לנזק כבד מתירה לפגוע בזכות זו. התשתית העובדתית שבפנינו – המבססת חשש ברמת ודאות גבוהה לשפיכות דמים – עומדת בדרישה זו".
"לאמור לעיל, שהוא לעצמו מספיק לדחיית העתירה, מצטרפים שיקולים מדיניים, שבהם מתחם הסבירות הנתון לממשלה הוא רחב ביותר, וכן היבטים מעשיים הנוגעים לדרך הראויה לפתיחת הר-הבית למבקרים, שאף להם בסיס בתשתית העובדתית שהוצגה לנו".
כזכור, המשטרה אינה מאפשרת זה עשרה ימים לקבוצות של לא-מוסלמים לבקר בהר, מסיבות מבצעיות. מהמשרד לביטחון פנים נמסר, כי מדובר בהחלטה מבצעית של המשטרה, והמשרד לא יתערב בה.
חלקה האחר של העתירה נפתר לאור הסכמה בין העותרים ובין המשטרה. הוסכם, כי יותר לנאמני הר הבית לקיים תהלוכת רכבים ברחבי ירושלים, בה יוצגו 2 אבנים גדולות, המכונות "אבני הפינה של בית המקדש השלישי". התהלוכה תצא מגבעת המבתר ותעבור בכביש הסמוך לשער יפו ומשם תמשיך למרכז העיר, אך לא תגיע סמוך להר הבית. סיכום זה נחשב הישג לנאמני הר הבית, מאחר ומעולם לא התירה המשטרה לערוך תהלוכה שכזו במרכז העיר.
לאחר ששופטת בג"צ, דליה דורנר, הורתה לו להגיש תצהיר המנמק, מדוע לא תאופשר כניסת יהודים להר, השיב השר צחי הנגבי, כי כניסת יהודים להר מחר, תגרום לפגיעה ממשית וקשה באינטרס הציבורי, "עד כדי פגיעה בחי אדם". גם באשר לטענות שההר כבר נפתח לאחרונה לכניסת לא-מוסלמים ונסגר בלחץ גורמים פלשתיניים, הרי שגורמי הבטחון פועלים - על דעת הדרג המדיני - לפתוח את ההר לכניסת כל אדם, אולם פתיחה מוקדמת מדיי עלולה להיות הרת אסון ולסכל את המהלך.
בוטלה ישיבת ועדת הכנסת שתוכננה להבוקר
ועדת הכנסת אמורה היתה להיכנס היום (ד'), בעקבות פנייתו של ח"כ יולי אדלשטיין (ישראל בעליה-ליכוד), וח"כים נוספים שדרשו להתיר להם לעלות להר. בפגישה אמורים היו להשתתף השר הנגבי, מפקד מחוז ירושלים, ניצב מיקי לוי, ומפקד מרחב ירושלים בשב"כ. לבסוף, בוטלה הפגישה, לאחר שהשר הנגבי הודיע כי לא יוכל ליטול בה חלק, בשל השתתפותו בישיבת הקבינט המדיני-ביטחוני.
בהודעת הביטול, אמר יו"ר הוועדה, ח"כ רוני בראון (ליכוד): "בשיחות שקיימתי עם השר לביטחון פנים ועם המפקח הכללי של משטרת ישראל, נחה דעתי כי קיימת חשיבות מכרעת להשתתפות השר בדיון, וכי קיום דיון חפוז ולא מקיף בנושא, יכול לגרום נזק לאינטרס של ביטחון המדינה".
בעקבות הביטול, אמר יוזמו, ח"כ יולי אדלשטיין: "בתור יוזם הדיון אני בוודאי מצטער על הדחייה. כרגע חברי כנסת רבים עומדים בפני דילמה האם לפעול בניגוד להוראות המשטרה. אני לא יהיה ביניהם, פשוט רציתי למנוע זאת, כדי שנקבל תשובה מוסמכת".
ח"כ אהוד יתום (ליכוד) אמר: "העמדה שלי היא כי זכותו של כל אזרח לעלות למתחם הר הבית, אבל רק בהיתר ובאישור של המשטרה. לדעתי, אין לנצל את חסינות הח"כים ולגרום בכך למבוכה מיותרת. אני לא מתכוון לנצל את חסינותי ולפעול בניגוד להוראות".
היועצת המשפטית לכנסת: ביטחון המדינה גובר על חסינות חברי הכנסת
בחוות הדעת שהכינה היועצת המשפטית לכנסת, עו"ד אנה שניידר, עבור ועדת הכנסת, נבחן סעיף 9(א) לחוק חסינות חברי הכנסת, הקובע כי "שום הוראה האוסרת או מגבילה את הגישה לכל מקום במדינה, שאינו רשות היחיד, לא תחול על חבר הכנסת, אלא אם היה האיסור או ההגבלה מטעמים של ביטחון המדינה או של סוד צבאי".
"אנחנו בדקנו מהם טעמים של ביטחון המדינה. מתי ניתן לומר שהגישה תהיה אסורה כתוצאה מחשש לפגיעה בביטחון המדינה ולא בסדר הציבורי או ביטחון הציבור, שזה לא מספיק כדי להגביל את חברי הכנסת...".
לגבי הר הבית, אמרה עו"ד שניידר, ח"כ מיכאל קליינר עתר לבג"צ לפני כשנה, כאשר ביקש להיכנס למתחם ההר. בית המשפט קבע אז: "על-פי המידע שבידינו, שוכנענו כי ביקורו של העותר בהר הבית עלול לגרום בוודאות קרובה לוודאי למהומות קשות, שפיכות דמים ועימותים חריפים במתחם ההר... במימדים העלולים לפגוע בבטחון המדינה ולא רק בביטחון הציבור ובסדר הציבורי". כלומר, גם שופטי בג"צ הבחינו בין הטעמים לאיסור.
שניידר הוסיפה, כי חוות הדעת של המשטרה בעניין מבוססת על נימוקים עובדתיים, ואילו חוות הדעת שלנו מבוססת על נימוקים משפטיים.
חברי כנסת מתכננים לנצל חסינותם ולעלות להר
ח"כ יחיאל חזן (ליכוד), אמר היום ל-Nfc, כי הוא עומד לעלות מחר להר, על-אף החלטת המשטרה: "המשטרה טועה ומטעה. במשך שנים אנחנו מתנגדים לנעשה במתחם הר הבית אך המשטרה, בדברים מורכבים טועה ומקנה מדיניות לא נכונה. השר לביטחון פנים צריך ללמוד את חוות הדעת של השב"כ".
"היועצת המשפטית לכנסת הסבירה שאין עניין לעכב עליית חברי כנסת להר מבחינה חוקית, אלא אם כן תבוא המשטרה ותסביר באופן ספציפי איזהו גורם כזה או אחר מעכב אותנו מלעלות למתחם. כיוון שעד עתה שום גורם לא הסביר לי מה יקרה בעלייתי להר, אני דבק בעמדתי לעלות למתחם".
השר לביטחון פנים, צחי הנגבי, ניסה להניא היום את חברת סיעתו, ענבל גבריאלי, מכוונתה לעלות מחר להר הבית. גבריאלי הבהירה לשר, כי תיסוג מכוונתה לעלות להר, רק אם תשוכנע מעבר לכל ספק כי הדבר יסכן את ביטחון המדינה.
בג"צ 7081/03 תנועת נאמני הר הבית בארץ ישראל נ' השר לבטחון פנים ואח'
