"עיקרון המהות הכלכלית האמיתית במשולב עם הטלת מס אמת מביא לטעמי את הצורך בבחינת טענת נישום בדבר העדפת מהות על פני צורה. נישום הטוען לה נושא בנטל שכנוע מוגבר". כך קובע (20.2.13) שופט בית המשפט המחוזי בתל אביב,
מגן אלטוביה, מהמובילים בשופטי המיסים בישראל.
אלטוביה דחה את ערעורה של כלל ביטוח על החלטת פקיד השומה למפעלים גדולים, לפיה היא רכשה מוניטין כאשר קנתה את קרנות הפנסיה הוותיקות מיטבית, עתודות ושבח. הפשמ"ג קבע שכלל רכשה אך ורק מניות, ולא מוניטין - ואלטוביה קיבל את עמדתו.
טענתה של כלל ביטוח הייתה, כי יש להעדיף את מהותה הכלכלית של העסקה על פני צורתה החוזית והצורה בה דווחה לבורסה ולרשות ניירות ערך. כלל אומנם דיווחה בדוחות הסולו שלה על רכישת מניות בלבד, אך בדוחות המאוחדים התייחסה גם לרכישת מוניטין. הדוחות המחייבים לצורכי מס הם דוחות הסולו, אם כי אלטוביה אומר שההתייחסות למוניטין בדוחות המאוחדים מאפשרת לה להעלות טענה זו גם לצורכי מס.
אלטוביה מתייחס לנקודה העקרונית שנדונה בפניו: "טענה שיש להעדיף מהות על פני צורה היא בעייתית מטיבה כאשר היא מושמעת מפיו של הנישום, ועל-פי רוב היא טענה המועלית על-ידי פקיד השומה דווקא. הנישום, ברגיל, מסוגל לכלכל צעדיו ולנסח חוזיו באופן אשר מבטא את ההתרחשויות הכלכליות האמיתיות. הנישום הוא המתאים מלכתחילה את הצורה למהות, ולכן טענת נישום כי המהות שונה מהצורה, היא יוצאת דופן".
אלטוביה מוסיף: "עיקרון המהות הכלכלית האמיתית כבסיס לשומה הוא עיקרון מנחה במשפט המס בישראל. עיקרון זה לא יכול שיהא בסיס רק ככלי אנטי תכנוני של רשות המס. בדומה לדין האמריקני יש לאפשר לנישום, במידה מבוקרת וזהירה, לטעון למהות כלכלית על פני צורה, תוך הטלת נטל שכנוע מוגבר על הנישום הטוען לכך. ברגיל, עת בחר נישום להתקשר בעסקה בדרך מסוימת או להציגה בדרך מסוימת הנטייה תהא שלא לאפשר לו לטעון כנגד זאת. אולם לעיתים אילוצים כאלו ואחרים כגון אילוץ רגולטורי או אף אילוץ עסקי יכול לשמש בסיס לטעון מצד הנישום כי על-אף הצורה שבה עוצבה העסקה, הרי שמהותה לצורכי מס היא שונה".
עם זאת, אומר אלטוביה, יש לאפשר לנישום להעלות טענה זו "תוך כדי שימת לב לשאלות של תום לב, האם הפעלת המבחן מביאה להימנעות מתשלום מס אינה לגיטימית והאם פעל הנישום באופן עקבי לדיווחיו. שיהוי בהעלאת הטענה יכול ויביא להטיית הכף כנגד קבלתה... בדומה אם הוא בוחר לדווח באופן שונה למי מרשויות המדינה, דיווח לרשות רגולטורית או אחרת תיצור רף שכנוע גבוה עוד יותר אותו יהא הנישום צריך לעבור".
כלל ביטוח חויבה בתשלום הוצאות בסך 75,000 שקל. את כלל ביטוח ייצגו עוה"ד גיל גריידי ושלמה אביעד זידר, ואת הפשמ"ג - עו"ד אלפא ליבנה.
