הליך הגישור אינו מתאים לתביעות המורכבות בתחום של רשלנות רפואית; במקום גישור אפשר לנסות הליך של הערכה נייטרלית מוקדמת של סיכויי התביעה; ההערכה תעשה על-ידי עורך דין ורופא בעלי ניסיון רב בתביעות רשלנות רפואית - בסמוך לקדם המשפט, בשלב שלאחר גיבוש עמדות הצדדים, לאחר שבעלי הדין צירפו לתיק בית המשפט את כל חוות הדעת והתקיים הליך של גילוי מסמכים; ההליך ייתן לצדדים תמונת מצב בזמן אמת באשר לסיכויי טענותיהם ויהווה נקודת זינוק מצוינת לסיום הסכסוך.
העומס על בתי המשפט, עלויות ההתדיינות, משך זמן ההתדיינות, והאופי הישראלי שניכרת בו שאיפת ההתדיינות והוכחת הצדק, הביאו את מערכת בתי המשפט לחשיבה על פתרון סכסוכים מחוץ למערכת בתי המשפט. על רקע זה הוקמו לאחרונה מוסדות גישור רבים אשר המערכת המשפטית מעודדת פנייה אליהם. הליך הגישור נוחל הצלחה רבה בפתרון סכסוכים מסוגים שונים כגון בסכסוכים מתחום דיני העבודה, המשפחה, סכסוכים כספיים ועוד, אך טרם חדר לתחום הרשלנות הרפואית.
לדעתנו בשל מורכבות הסוגיות, יש קושי בפתרון סכסוך בתביעה לרשלנות רפואית באמצעות הליך הגישור המקובל, מקום שהוכחת התביעה נעשית על-ידי מומחים רפואיים.
תביעות רשלנות רפואית הן תביעות טעונות רגש הן מצד הנפגע - התובע, והן מצד הרופא - הנתבע אשר תביעה לרשלנות רפואית עלולה לפגוע בשמו הטוב, נמשכת שנים וניהולה עולה כסף רב לשני הצדדים.
ייחודן של תביעות רפואיות בכלל ברשלנות רפואית בפרט הוא בכך שמדובר בתביעות מסובכות, המחייבות התמחות ומיומנות הן של עורכי דין המייצגים והן של העדים הרפואיים המומחים (בנושא עדותם) והן של בתי המשפט שחייב להכריע בסכסוך. על רקע זה הכריע נשיא בית המשפט העליון, פרופסור אהרן ברק, כי בתביעות רשלנות רפואית ישבו שופטים שיש להם את הניסיון והמיומנות לדון בתביעות אלה.
לאחרונה אנו עדים לגידול ניכר בשיעור התביעות ברשלנות רפואית. בתי המשפט עמוסים בתביעות רבות והטיפול המיוחד לו זקוקה התביעה ברשלנות רפואית בא על חשבון איכות התוצאה, כאשר הדרך לפסק הדין כרוכה בהוצאות רבות (של חוות דעת רפואיות), משך ההתדיינות בלתי סביר וחוסר המיומנות בניהול התביעות יוצר חוסר ודאות אצל המתדיינים באשר לתוצאות המשפט. בשל התמשכות הסכסוך (לעיתים שנים), וחוסר הוודאות המשפטים נוצרים במקרים רבים מצבים של חוסר הידברות והסתמכות על הכרעת בתי המשפט.
הצעה לניהול הליך ה-ENEM ברשלנות רפואית כאלטרנטיבה להתדיינות
הערכה נייטרלית מוקדמת בתביעות רשלנות רפואית ('ENEM') יכולה לסייע לצדדים. מוצע כי הליך ה - ENEM ברשלנות רפואית ייעשה בערכאה הדיונית בסמוך לקדם המשפט, בשלב שלאחר גיבוש עמדות הצדדים, לאחר שבעלי הדין צירפו לתיק בית המשפט את כל חוות הדעת והתקיים הליך של גילוי מסמכים. אך אין מניעה לערוך את ההליך גם בשלבים מאוחרים יותר של הדיון ואף לפני שמיעת הערעור, בדומה להליך הפישור המתקיים כיום בבית המשפט העליון.
ההערכה הנייטרלית תעשה על-ידי עורך דין ורופא בעלי ניסיון רב בתביעות רשלנות רפואית ותימסר לצדדים באמצעות חוות דעת נייטרלית לאחר עיון בתיעוד הרפואי, בכתבי הטענות וחוות הדעת מטעם הצדדים, שמיעת טענות הצדדים (לרבות הרופאים המעורבים), באופן בלתי פורמלי ותוך שמירה על סודיות וחסיון ההליך (בדומה לגישור). הכל, כמובן, בכפוף להסכמת הצדדים.
יתרונות הליך ה - ENEM ברשלנות רפואית - ההליך יתקיים במקביל להתדיינות המשפטית ולא ישפיע או יפגע בלוח הזמנים שהוכתב על-ידי בית המשפט.
- ההליך יהיה קצר וגמיש לרצונות הצדדים, לא יהיה כבול בדיני הראיות והפרוצדורה. הצדדים יקבלו חוות דעת ויוכלו לכלכל צעדיהם זמן רב לפני שהתיק ייקבע להוכחות או בערכאת הערעור לפני קביעת הערעור לשמיעה.
- ההליך ינוהל על-ידי מומחים בתחום נשוא ההתדיינות שיאפשר הבנה טובה יותר של כל השאלות השנויות במחלוקת על-ידי כל הנוגעים בעניין לרבות ובעיקר בעלי הדין.
- ההליך יאפשר לצדדים לאבחן בשלב מוקדם של התדיינות את השאלות שהן באמת שנויות במחלוקת, הפלוגתאות ונקודות התורפה של כל צד, ומכאן שיאפשר להם ניהול טוב ונכון יותר של ההתדיינות.
- להבדיל מגישור, ההליך יוכל לברר שאלות משפטיות השנויות במחלוקת בין הצדדים.
- ניהול ההליך יחסוך לצדדים כסף רב הכרוך בניהול ההתדיינות.
- ניהול ההליך יצמצם את תחושות הפגיעה הרגשית הקיפוח והעוינות שחשים לעיתים בעלי דין בתביעות רשלנות רפואית.
- ההליך יהיה חסוי לחלוטין ולצדדים לא יהיו רשאים להסתמך על דברים שהוחלפו במהלך ההליך בפני כל ערכאה שיפוטית, אלא בהסכמה.
מטרת ההליך היא ליצור ראשיתו של תהליך הידברות וניסיון לפתור את הסכסוך באמצעות כלים מקצועיים, לתת לצדדים הערכה מוקדמת מאוד של סיכויי טענותיהם, צמצום וזיהוי הפלוגתאות שבהן האמת שנויות מחלוקת, כאשר לאחר קבלת חוות הדעת רשאים הצדדים לנהל מו"מ לפשרה בעצמם, להעביר את הסכסוך לגישור או לבוררות ואם רצונם בכך לחזור לבית המשפט להמשך ההתדיינות.
סדרי הדין בהליך ה - ENEM ברשלנות רפואית התיק יופנה מבית המשפט למוסד אשר ירכז את ניהול הליך ה - ENEMברשלנות רפואית. המוסד יעביר את התיק לצוות מעריכים נייטרליים שיהיה מורכב מעו"ד ורופא בלתי תלויים שאינם קשורים וללא זיקה למי מבעלי הדין או למקרה נשוא ההתדיינות.
התיק ינוהל על-ידי עורך דין שהינו בעל ניסיון ומיומנות בניהול תביעות רשלנות רפואית ביחד עם רופא שיש לו מומחיות וניסיון בתחום נשוא ההתדיינות. מוצע כי המעריכים הנייטרליים יחזיקו בתעודה המעידה על סיום קורס גישור מוכר.
הצדדים יסכימו מראש לזהות צוות ניהול ה - ENEM ברשלנות רפואית ("המעריכים הנייטרליים") ויחתמו על הסכם לניהול ההליך בדומה להסכם בוררות או הסדר גישור.
ההליך יתנהל על-ידי המעריכים הנייטרליים באופן בלתי פורמלי במקום עליו יוסכם. לוח הזמנים לקיום ההליך ייקבע על-ידי המעריכים הנייטרליים, אך לא יפגע בלוח הזמנים שייקבע על-ידי בית המשפט.
עובר לישיבה הראשונה יעבירו הצדדים למעריכים הנייטרליים את כתבי הטענות, הרשומה הרפואית חוות הדעת וכל מסמך הרלבנטי להתדיינות, כגון תצהירים או דוחות חקירה.
לקראת הישיבה יזהו המעריכים הנייטרליים את הפלוגתאות והצדדים יהיו רשאים להתייחס אליהם בכתב או בעל-פה בעת הישיבה.
המעריכים הנייטרליים יהיו רשאים לבקש להציג שאלות בכתב או בעל-פה לבעלי הדין או למומחים מטעמם. לא ישמעו עדויות ולא יתנהלו חקירות נגדיות.
הצדדים יהיו רשאים להסכים על סדר דין שונה של ההליך, כגון שהמעריכים הנייטרליים ימסרו חוות דעתם על סמך החומר שיועבר אליהם ללא פגישה.
המעריכים לא ינהלו הליך שיפוטי ולא יהיו כפופים לתקנות סדרי הדין ולדיני הראיות, אך ההליך יהיה חסוי והצדדים לא יהיו רשאים להסתמך על דברים שהוחלפו במהלך ההליך בפני כל הערכאה שיפוטית, אלא בהסכמה בכתב.
המעריכים הנייטרליים יחוו דעתם באשר לסיכויי טענות התביעה בשאלת האחריות, ולפי בקשת הצדדים אף ימסרו הערכת סיכון כספית כללית בשאלת גובה הנזק (באופן שיקבעו סכומי מינימום ומקסימום). חוות הדעת תתייחס באופן כללי לסיכויי טענות בעלי הדין ולא תכריע בטענות הצדדים.
הצדדים יהיו רשאים לבקש לעיין בחוות דעתם והערכתם המנומקת. המעריכים הנייטרליים ימסרו לצדדים את חוות הדעת לעיון, ובהסכמה ניתן יהיה אף לנהל מו"מ בהתבסס על חוות הדעת בעזרת המעריכים הנייטרליים ובסיועם. בהסכמת הצדדים המעריכים יהיו רשאים להציע הצעות ליישוב הסכסוך ביניהם, אך ימנעו מלהעביר את תוכן חוות הדעת לצד שלישי כלשהוא ללא הסכמת הצדדים.
חוות הדעת תהיה חסויה ומשעה שתימסר לצדדים לא יהיה למעריכים הנייטרליים מעמד אלא בהסכמת הצדדים.
הצדדים יהיו רשאים להעביר את ההתדיינות לגישור או לבוררות ואף לבקש להחזיר את התיק לבית המשפט עם הסכמות או הוראות. הצדדים יהיו רשאים להסכים בכתב אם למנות את המעריכים הנייטרליים כמגשרים בהליך גישור או כבוררים לצורך הליך בוררות.
הגיעו הצדדים ליישוב הסכסוך במסגרת ההליך, יהיו רשאים לבקש מבית המשפט לתת תוקף של פסק דין להסדר תוך המלצה לראות בהליך הליך גישור המזכה את הצדדים בפטור מיתרת האגרה על-פי דין.
ההליך המוצע ייתן לצדדים תמונת מצב בזמן אמת באשר לסיכויי טענותיהם, יסיר חששות וחוסר ודאות, יקרב עמדות ויחסוך לצדדים את הוצאות ההתדיינות כיום הן גבוהות במיוחד, ויהווה נקודת זינוק מצוינת לסיום הסכסוך. מאידך הוא יקל במידה ניכרת את העומס על בתי המשפט במיוחד בתביעות מסובכות, אך גם אם הסכסוך לא יסתיים הרי שההליך יצמצם את הפלוגתאות בין הצדדים, ובהסכמתם, בית המשפט יוכל אף לעיין בחוות הדעת המקצועית של המומחים הנייטרליים.
במקרים רבים מתברר שהיעדר תקשורת נאותה תביא להתדיינות שהייתה נמנעת אילו ידעו בעלי הדין את העובדות. ההליך יוכל לאתר בשלב מוקדם את הפלוגתאות ולהעמיד את הצדדים על מוקדי הסכסוך ובכך וקצר את משך ההתדיינות, להסיר את חוסר הוודאות העובדתי והמשפטי בו מצויים הצדדים ולחסוך לצדדים את עלויות ההתדיינות היקרות (לרבות אגרות המשפט).
מוצע כי הערכה מוקדמת של תביעות רשלנות רפואית תנוהל בשניים, אלא במקרים מיוחדים, על-ידי עורך דין, מומחה במשפט רפואי עם ניסיון עשיר בהתדיינות בתביעות רשלנות רפואית, ביחד עם רופא בעל ניסיון ומומחיות בתחום הרפואי שיש לו זיקה לנושאי ההתדיינות.
אנו סבורים כי שילוב הליך ה - ENEM בתביעות רשלנות רפואית בצורה נכונה כאמור עשוי לשרת את עניינם של בעלי הדין, יקצר את משך ההתדיינות, יביא לתוצאה צודקת יותר ויקל על העומס בבתי המשפט.
__________________
פורסם במקור בביטאון המוסד הארצי לגישור ע"ש דוד רוטלוי (גליון מס' 4, יולי 2002)
מעין שקיעה לתוך אפתיה
