ראש לשכת עורכי הדין לשעבר, אפי נוה, ובת-זוגו בר כץ לא יקבלו בשלב זה מידע שלטענתם מוכיח אכיפה בררנית נגדם. כך קובע (יום ב', 9.12.19) שופט בית המשפט העליון, יצחק עמית.

נוה ובר מואשמים בעבירות מרמה ועל חוק הכניסה לישראל, כאשר פעמיים הבריח נוה את בר דרך ביקורת הגבולות בנתב"ג (לתיק זה אין קשר לפרשת מינוי השופטים, בה חשוד נוה בקבלת שוחד). השניים טענו, כי מדובר באכיפה בררנית משום שאחרים שביצעו עבירות דומות לא הועמדו לדין. כדי לבסס טענה זו, הם ביקשו לקבל מידע על תיקי חקירה קודמים בעבירות אלו. נשיאת בתי משפט השלום במחוז המרכז, עינת רון, דחתה את בקשתם לאחר שלא השתכנעה שיש יסוד לטענה, והם עתרו לבג"ץ בהתאם לחוק חופש המידע.

עמית אומר, כי בג"ץ אינו מתערב בהחלטות ביניים בהליכים פליליים, והערעור עליהן הוא לרוב במסגרת ערעור על פסק הדין כולו. לדבריו, למעשה לא היה מקום להזדקק כלל לעתירה אלא לדחות אותה על הסף, אך הוא מתייחס לשאלת הרוחב של הממשק בין גילוי ראיות לפי חוק סדר הדין הפלילי לבין גילוי לפי חוק חופש המידע. הוא מציין, כי קיימים שלושה הבדלים מהותיים ביניהם: מישור פלילי מול מישור מינהלי, תכליות שונות ותנאים שונים ובראשם רלוונטיות.

נוה וכץ טענו, כי כל הזכויות העומדות לנאשם במסגרת מסלול חופש המידע, עומדות לו גם בהליך הפלילי, וכי את הבקשות במישור הפלילי יש לשקול באמות המידה המקלות של חופש המידע. עמית דוחה גישה זו ואומר, כי היא אינה עולה בקנה אחד עם פסיקת בית המשפט העליון."אין ממלכה נוגעת ברעותה, שור וחמור לא יחרשו יחדיו, ואין להרכיב יצור כלאיים של הליך פלילי והליך מינהלי שיחרשו יחדיו בשדה הפלילי שבו חורשת 'אט-אט ומתוך זהירות ותבונה, מחרשת הדין הפלילי'", הוא מדגיש.

עמית מוסיף: "הנאשם אינו יכול לפטור את עצמו מהנטל של הנחת תשתית ראשונית לצורך קבלת מידע הנוגע למדיניות האכיפה, בטענה כי על-פי חוק חופש המידע הוא ממילא זכאי לקבל את המידע והנתונים... הנטל הראשוני לצורך קבלת מידע ומסמכים לשם העלאת טענה לאכיפה בררנית מוטל על הנאשם. אין להפוך את היוצרות, באופן שהליכי הגילוי והעיון ישמשו בסיס להנחת התשתית הראייתית הראשונית בבחינת 'נעשה ונשמע' - נקבל את המידע והמסמכים מתוך תקווה כי מהם תצמח התשתית הנדרשת להגנה מן הצדק".

השופטים עופר גרוסקופף ואלכס שטיין הסכימו עם עמית. את נוה וכץ ייצגו עוה"ד בועז בן-צור, כרמל בן-צור וגיא רוה, ואת המדינה - עו"ד רן רוזנברג.