קן פרסמה נוסח טיוטת דוקטרינת החברה הכושלת

הממונה על הגבלים עסקיים, רונית קן, פרסמה (יום ג', 22.9.09) נוסח טיוטת גילוי דעת שעניינה דוקטרינת החברה הכושלת, המבהירה את הקווים המנחים את רשות ההגבלים העסקיים בבואה לבחון מיזוגים על בסיס דוקטרינה זו.

מדובר בדוקטרינה בתחום ההגבלים העסקיים העוסקת במיזוג שבין חברה כושלת, העומדת לסיים את פעילותה בשל חוסר יכולתה לעמוד בהתחייבויותיה, לבין אחד ממתחריה. בנסיבות מסוימות, הדוקטרינה עשויה להוות בסיס להכשרת מיזוגים, אשר אילו היו נערכים בין צדדים העומדים על רגליים יציבות, סביר שלא היו מאושרים בשל חשש סביר לפגיעה משמעותית בתחרות.

דוקטרינת החברה הכושלת מוכרת על-ידי דיני ההגבלים העסקיים בארץ ובעולם, אולם יישומה נדיר יחסית, שכן על הצדדים למיזוג המוצע לעמוד באופן מלא בכל כללי הדוקטרינה. הכללים מחייבים, בין היתר, שהחברה הכושלת תצא מן השוק בטווח זמן קצר בהיעדר המיזוג, כי אין בנמצא קונה חלופי שרכישתו את החברה הכושלת תסב פגיעה פחותה בתחרות בהשוואה למיזוג המוצע וכי רכישת החברה הכושלת על-ידי הרוכש אינה מזיקה יותר לתחרות בהשוואה לאי-רכישתה כלל.

הנחת היסוד של הדוקטרינה היא, כי מאחר שהחברה הכושלת צפויה לסיים ממילא את פעילותה כיישות עצמאית היכולה להתחרות על רגליה, הרי שיציאתה הוודאית מן השוק תגרום בין כה וכה לפגיעה משמעותית בתחרות, שאינה נופלת מהפגיעה שתיווצר אם יצא המיזוג אל הפועל. לפיכך, ככל שמדובר בפגיעה בלתי נמנעת בתחרות, יהיה מקום לאשר את המיזוג בנסיבות מסוימות, שכן המיזוג לכשעצמו איננו עומד בבסיס הפגיעה בתחרות כי אם יציאתה של החברה מן השוק בשל מצבה הכלכלי.

המקרה האחרון והמפורסם שבו אושר בתנאים מיזוג על בסיס הדוקטרינה בישראל היה בין שופרסל לקלאב מרקט בשנת 2005.