יש להימנע מקביעת עונשים לריצוי חופף, כאשר התוצאה תהיה עונש קל מדי או אף העדר ענישה בכלל על חלק מן העבירות. כך אומר (יום ב', 10.2.20) המשנה לנשיאת בית המשפט העליון, חנן מלצר.

החוק קובע, כי ככלל - עונשים שהוטלו בהליכים שונים ירוצו במצטבר, דהיינו זה בנוסף לזה. עם זאת, בית המשפט יכול לקבוע שהם ירוצו בחופף (בצורה מלאה או חלקית), דהיינו במקביל. שאלת ההצטברות או החפיפה עולה במיוחד בעת הפעלת מאסרים על תנאי: האם הפעלת התנאי תצטרף לעונש החדש, או שתיבלע בו בצורה חלקית או אף מלאה. לרוב נוהגים בתי המשפט לקבוע לכל הפחות חפיפה חלקית.

מלצר אומר כי תיקון 113 לחוק העונשין - העוסק בהבניית שיקול הדעת בענישה - מחייב שימוש מועט יותר בחפיפת עונשים. זאת, משום שהתיקון שם את הדגש בענישה על עקרונות הגמול וההלימה - כלומר, על מתן עונש שישקף את חומרת העבירה. אם בית המשפט מפעיל בחופף עונשים שניתנו בהליכים שונים, התוצאה עלולה להיות ענישה קלה מדי על חלק מן העבירות.

יתרה מזאת: מלצר קובע, כי עקרון ההלימה אף עשוי לגבור על סעיף ישן יותר בחוק העונשין, אשר לפיו "מי שנידון למאסר ולפני שנשא כל עונשו חזר ונידון למאסר, ובית המשפט שדן אותו באחרונה לא הורה שישא את ענשי המאסר, כולם או מקצתם, בזה אחר זה, לא ישא אלא עונש מאסר אחד והוא של התקופה הארוכה ביותר".

לדברי מלצר, גם במקרה של מאסרים שהוטלו בזה אחר זה, "עקרון ההלימה יגבר על בהם העונשים השונים הוטלו בגין עבירות שונות, וקביעת ריצוי חופף של עונשים תגרום לפער משמעותי בין חומרת העבירות לבין העונשים המוטלים בגינן... במקרים בהם מדובר באירועים נפרדים, אשר מקימים עבירות נפרדות, חפיפת עונשים איננה עולה בקנה אחד עם עיקרון ההלימה, ובמיוחד במקרים בהם מדובר בחפיפה מלאה של עונשים שהוטלו בהליכים שונים".

מלצר מאמץ את דבריו השופט מני מזוז (בהסכמת השופטים סלים ג'ובראן וניל הנדל) משנת 2015: "ההסדרים הנורמטיביים בסוגיה זו עברו בשנים האחרונות שינוי מובהק לכיוון של התרחקות מתפיסה - פרשנית או מהותית - של עונשים חופפים כברירת מחדל, להענקת מעמד בכורה לתפיסה הבוחנת אירועים עברייניים נפרדים כל אחד בפני עצמו, תוך הפעלת שיקול דעת פרטני באספקלריה של עקרון ההלימה, אשר נקבע כעיקרון המנחה בענישה".

הדברים נאמרים בהחלטת בית המשפט העליון לדחות את ערעורו של אביעד שמואל, אשר ירצה שלושה חודשי עבודות שירות בנוסף לשנת מאסר שנגזרה עליו מאוחר יותר ושאותה כבר ריצה. לדברי מלצר, הימנעות מהפעלת עונש עבודות השירות, תביא לכך ששמואל לא ישא בעונש על עבירות התקיפה בהן הורשע תחילה.

השופטים דוד מינץ ויוסף אלרון הסכימו עם מלצר. את שמואל ייצג עו"ד אביעד רייפר, ואת המדינה - עו"ד לינור בן-אוליאל.