בג"ץ החליט (23.2.12) שלא להתערב בנוהלי משרד הביטחון בנוגע להקמת מצבות צבאיות בבתי עלמין אזרחיים, על קברותיהם של נכי צה"ל שהלכו לעולמם. עם זאת, השופט
אליקים רובינשטיין הביע את התקווה, שיימצא פתרון רוחבי לבעיה שהועלתה בפני בית המשפט העליון, במסגרת החקיקה העומדת על הפרק בנושא ההטבות לפנים משורת הדין למשפחותיהם של חללים.
דוד זמירלי שירת כחייל קרבי בלבנון בשנות ה-90, הוכר כסובל מנכות פוסט-טראומטית בשיעור של 50% וביום העצמאות שעבר התאבד ונקבר בבית העלמין האזרחי ביסוד המעלה. בני משפחתו של זמירלי הוכרו כזכאים לפי חוק החיילים שנספו במערכה, אך משרד הביטחון דחה את בקשתם להקים על קברו מצבה צבאית. נוהלי המשרד קובעים, כי רק מי שהיו נכי צה"ל ב-100% זכאים למצבה צבאית בבית עלמין אזרחי.
הוריו של החייל, זיוה ויגאל זמירלי, עתרו לבג"ץ וטענו שמדובר באפליה בלתי סבירה בין נכי צה"ל. לדבריהם, קיימת סתירה בין החוק המכיר בהם כקרוביו של חלל לבין חוק בתי הקברות הצבאיים, ואף נוצר מצב בו חייל שלקה בנכות של 100% בתאונת דרכים יזכה אחרי 120 למצבה צבאית - בעוד חברו שלקה בנכות של 75% בפעילות קרבית לא יקבל כבוד זה. משרד הביטחון טען שמדובר בנוהל סביר, וכי אין מקום להתערבות בג"ץ מאחר שהוא אינו נוגד סדרי מינהל תקין.
"חרף ההכרה בקושי האנושי הניצב בפנינו - ומדובר באדם אשר נפגע במהלך שירותו הסדיר, נשא כנמסר את עולה של הפגיעה משך שנים ארוכות ולא קלות עד שפגיעה זו גרמה לו לשלוח יד בנפשו, דבר המכמיר כל לב - חוששנו כי אין בידינו להיעתר לעתירה", אומר רובינשטיין. נכון שיש הבדל בין שני החוקים, הוא אומר, אך תכליתם שונה: חוק החיילים שנספו בא לענות על הצורך הכלכלי של משפחותיהם, בעוד חוק הקבורה צריכות לתת מענה מיידי ואין אפשרות לנהל הליך של בירור בטרם הקבורה.
לדברי רובינשטיין, במישור האנושי יש ממש בטענותיהם של ההורים, אך אין בכך כדי להצדיק התערבות של בג"ץ בנהלים - שהם לפנים משורת הדין, שכן החוק מעניק מצבה צבאית רק בבתי עלמין צבאיים. שנית, הוא אומר, הנהלים עצמם סבירים ו"לעולם משנקבע קו פדות בין זכאות יהיו שיחלקו עליו, ואין מנוס מכך".
בסיום ההחלטה אומר רובינשטיין: "ייתכן כי מדובר בנושא שאינו בלתי פתיר במובן של מספר המקרים בהם מדובר, של מי שהוכרו כחללי צה"ל לאחר פטירתם עקב נכותם המוכרת, והדבר כמובן טעון בדיקת נתונים שאינם בידינו. כאמור, שמא יישקל הדבר במהלך החקיקה העומדת על הפרק, אם בהיועצות עם המועצה הציבורית המייעצת או בדרך שיקבעו המשיבים; זאת - משנפתח הפתח מעבר להוראות חוק בתי קברות צבאיים כבר בנהלים הקיימים, אך גם תוך הידרשות לתמונה הכוללת הרלוונטית, ואיננו נוטעים כל מסמרות".
