ההטבות התכנוניות במסגרת
תמ"א 38 הן הטבות מירביות, והשאלה כמה מהן להעניק נתונה לשיקול דעתם המקצועי של מוסדות התכנון. הנקודה הראשונה שעליהם לבחון היא אלו הטבות יש להעניק כדי שהפרויקט יהיה כדאי מבחינה כלכלית. כך אומר (9.5.22) שופט בית המשפט העליון,
עופר גרוסקופף.
לדברי גרוסקופף, "ההטבות התכנוניות בתמ"א 38 הן בגדר 'הטבות מקסימליות', המגדירות את ההיקף המירבי של התמריצים אותם יכולות ועדות התכנון והבניה להעניק מכוח התמ"א. לפיכך, אין לראות בהטבות התכנוניות בתמ"א 38 זכות המוקנית לבעלי המקרקעין, אלא כהסדרים המגדירים את היקף שיקול הדעת הנתון לוועדות התכנון והבנייה בבואן לדון בבקשות למתן היתר בנייה מכוח תמ"א 38".
לוועדה המקומית יש סמכות אף להימנע כליל ממתן ההטבות, מדגיש גרוסקופף. "ועדות התכנון והבנייה הדנות בבקשות למתן היתר
בנייה מכוח תמ"א 38 רשאיות לתת את ההטבות התכנוניות הקבועות בתמ"א 38 באופן מלא או חלקי, לפי שיקול דעתן המקצועי, כאשר במסגרת זו עליהן להביא בחשבון את מכלול השיקולים התכנוניים, האדריכליים, הנופיים, ואלו הנוגעים לכושר הנשיאה של התשתיות, כמו גם את שיקול הכדאיות הכלכלית, בראי הנסיבות הפרטניות של כל מקרה ומקרה".
גרוסקופף מוסיף: "השיקול הראשון אותו על ועדות התכנון והבנייה לשקול הוא אילו מן ההטבות התכנוניות בתמ"א 38, אם בכלל, יש להעניק כדי לעודד ולאפשר את חיזוק המבנה מבחינה כלכלית - ובמילים אחרות, אילו מן ההטבות התכנוניות דרושות על-מנת להבטיח את הכדאיות הכלכלית של הפרויקט. עם זאת, המדובר בשיקול אחד בלבד אשר אין בו לבדו כדי להכריע את הכף, ולצידו יש לשקול שיקולים נוספים כאמור לעיל".
עוד מדגיש גרוסקופף, כי התוכנית אינה קובעת כיצד על ועדות התכנון להפעיל את שיקול דעתן, ונקודת המוצא איננה שעליהן לאשר בכל מקרה את מלוא ההטבות. להפך: התוכנית קובעת במפורש, כי על הוועדה להביא בחשבון "אילו תוספות בנייה ושילוב ביניהן מתאימים לכל מבנה על-פי תנאי הבניין, המקום והסביבה; וכן לתת דעתה לגבי פתרונות חניה, תוכנית לעיצוב המבנה ושיפוצו בהתאם להוראות התמ"א, ויכולת העמידה של התשתיות הקיימות בתוספת הבנייה המוצעת".
גרוסקופף קובע, כי לא היה כל מקום להתערבותו של בית המשפט המחוזי בתל אביב (השופטת לימור ביבי) בהחלטת ועדת הערר ששינתה תוכנית בנייה שהגישה חברת איי הארץ נדל"ן לפרויקט תמ"א 38 בחולון. הוא מציין, כי אומנם אין חוסר בהירות בפסיקתו של העליון בנושא זה, אך לבקשת ועדת הערר - ולאחר שבפועל הוצא היתר בנייה על-פי פסיקת ועדת הערר - הוא מוצא לנכון להבהיר את הדברים. השופטים
דוד מינץ ו
אלכס שטיין הסכימו עם גרוסקופף.
