ג'ובראן: להקל על עותרים נגד חוק מפלה

יש להקל על עותרים לבג"ץ הטוענים לקיומה של חקיקה מפלה. כך סבור (יום ד', 11.2.15) שופט בית המשפט העליון ויו"ר ועדת הבחירות המרכזית, סלים ג'ובראן. הוא דיבר בערב לזכרו של השופט עבד אל-רחמן זועבי שערך מחוז תל אביב בלשכת עורכי הדין.

ג'ובראן הזכיר, כי ישראל הכירה בשוויון כבר בהכרזת העצמאות, והוא נשמת אפו של המשטר הדמוקרטי. "הצד השני של מטבע השוויון הוא האפליה; השוויון אינו פורמלי אלא מהותי, המכיר במשתנים רלוונטיים אשר בהתקיימותם יש לתת יחס שונה לשונים", הוסיף.

לדברי ג'ובראן, בישראל יש קבוצות מוחלשות - כגון על-רקע גזע ומין - שעודן מופלות, בתירוצים שונים. "הקושי המרכזי הוא שמופלה כזה אינו יכול לשלוט על הסיבה להפלייתו, בשל עצם השתייכותו לאותה קבוצה - הגוזרת עליו להיות מופלה. הפליה כזאת פוגעת בקבוצות שממילא נמצאות בעמדת נחיתות כלשהי בחברה".

ג'ובראן ציין, כי לעיתים הפליה מסוג זה נועדה לשמר את המצב הקיים, כמו בסירובו של צה"ל לאפשר לאליס מילר להתנדב לקורס טיס. במקרים כאלו, יעלה המפלה טיעונים שאינם קלי-משקל, כגון שיקולים כספיים. "גם במקרים בהם התשתית הראייתית מובילה למסקנה, כי האבחנה נעשית על בסיס טעמים רלוונטיים - עדיין מדובר בהפליה פסולה ועלינו לפעול כדי לתקן אותה", הביע ג'ובראן את דעתו.

עוד אומר ג'ובראן, כי מפלה מתוחכם לא יעיד על עצמו כמפלה, ולעיתים הוא אינו מודע לכך שהוא מבצע הפליה. הוא נתן כדוגמה זוג של עולים חדשים, שלא יתקבלו ליישוב צברי בנימוקים אחרים. ג'ובראן הדגיש, כי ההתמודדות עם הפליה בחקיקה קשה עוד יותר, שכן בית המשפט אינו ממהר לבטל חוק ומעדיף להשתמש בעילות סף שונות כדי לדחות עתירות כאלו.

"כאשר החוק מדיף ניחוח מפלה, תפקידו של השופט לתור אחרי החלקים המפלים ואחרי יישומם בפועל, ויש להקל - ואולי אף להקל על מאוד - בדרישות הדיוניות מן העותר ולנסות לצמצם את ההפליה", אומר ג'ובראן. לדבריו, מוטב לעשות זאת בלא לבטל את החוק, אך אם אין מנוס מכך - יש להשתמש בסעד הבטלות. הוא העיר, כי יש לצאת מתוך הנחה שהמחוקק אינו פועל במכוון כדי להפלות, אך כאשר מתעורר חשש לכך - אסור לשופט לעצום את עיניו.