"ככל שניתן לתקן את הפגם על-ידי החזרת הענין לוועדת המכרזים כדי שזו תקבל החלטה מתוקנת, מבלי שהדבר יפגע בעקרון השוויון - זוהי 'דרך המלך' שיש לצעוד בה". כך קובע (יום ב', 24.8.15) שופט בית המשפט העליון, מני מזוז.

לדברי מזוז, "גם אם הגיע בית המשפט למסקנה כי הפגם שנפל בהליך הוא מהותי, אין הדבר מוביל בהכרח לביטול הליכי המכרז". הוא מזכיר את פסיקת בית המשפט העליון, לפיה מדובר בצעד דרסטי ממנו יש להימנע ככל הניתן. לכן, אומר מזוז, מוטב להחזיר את המכרז לוועדת המכרזים כדי שתתקן את הפגם הנקודתי.

מזוז מסביר: "הטעם להיותו של סעד הביטול חריג הוא כפול: ראשית, ביטול המכרז עלול לפגוע באינטרס הציבורי בשל כך שההתקשרות עם המציע הזוכה תידחה, ובכך יידחה מימוש התכלית הציבורית שלשמה נערך המכרז. ובמקרים מסוימים כאשר אין
אפשרות לדחות את מימוש תכלית המכרז, ביטול המכרז עלול להוביל להתקשרות שלא על-פי מכרז כלל.

"שנית, ביטול המכרז פוגע מטבע הדברים באינטרס ההסתמכות
והציפייה של המציע שזכה במכרז, ופגיעה זו בוודאי אינה מוצדקת כאשר הפגם שנמצא אינו בהצעתו של הזוכה אלא בהתנהלות ועדת המכרזים. ביטול המכרז גם יעמיד את המציע שזכה בעמדת נחיתות ביחס למציעים במכרז החדש, שכן הצעתו כבר נחשפה".

לצד זאת מציין מזוז: "החזרת הענין לוועדת המכרזים גם היא בגדר סעד של ביטול מעשה מינהלי, אלא שמדובר בביטול נקודתי של החלק הפגום בלבד ולא ביטול ההליך המינהלי כולו. השאלה שיש לבחון בכל מקרה לגופו היא אם כן, האם הפגם ניתן לתיקון על-ידי החזרת הענין להחלטה מחודשת, או שמא אין מנוס מלהורות על ביטול המכרז כולו משום שאין אפשרות מעשית להחזיר את הענין לוועדה או משום שהדבר כרוך בפגיעה בעקרונות היסוד של דיני המכרזים".

בית המשפט העליון דחה את ערעורה של רשת אורט על החלטת בית המשפט המחוזי בחיפה, לאשרר את החלטת ועדת המכרזים של מועצת דליית אל-כרמל לדון מחדש בהצעות לניהול בתי הספר בכפר. אורט, שניהלה אותם עד אז, הפסידה במכרז לרשת עתיד, והתוצאה נותרה בעינה גם לאחר הבחינה המחודשת בוועדת המכרזים.

אורט חויבה בתשלום הוצאות לעתיד בסך 15,000 שקל. השופטים אסתר חיות ועוזי פוגלמן הסכימו עם מזוז. את אורט ייצגו עוה"ד אסף ביגר, אפרים אופק-אהרון ודנה שהרבני-נחמן; את המועצה המקומית ייצגו עוה"ד אליעזר קולס ואורי פרל; ואת עתיד - עוה"ד יואב רזין ורענן בן-עוז.