אי מתן הגנה משפטית מספקת לחיילי צה"ל בעת מלחמה

מלחמת אוקטובר, הנכנסת בימים אלה לקראת תום שנתה השנייה, מעוררת שאלות משפטיות בתחום דיני צבא, ובייחוד בתחום דיני צבא בעת מלחמה.

השבוע פורסם בכלי התקשורת עניינם של שני חיילים - שזוהו בשמם הפרטי בלבד, דניאל - שהם בעלי אזרחות כפולה (גרמנית ואמריקנית), בצד אזרחותם הישראלית.

שני חיילים אלה משרתים ביחידת הצלפים של חיל הצנחנים, המוכרת ברבים בשם "יחידת רפאים".

החייל בעל האזרחות הגרמנית (שיכונה "דניאל הגרמני") נולד בגרמניה, וככזה כפוף הוא לחוקי גרמניה - גם אם אינו מתגורר בה וגם אם המעשים המיוחסים לו לא נעשו בה - כל עוד הם מוגדרים כפשעי מלחמה.

ארגון פרו-פלשתיני הגיש לתביעה הגרמנית תלונה נגד דניאל הגרמני, בטענה כי ביצע פשעי מלחמה בעת שירותו הצבאי כצלף בצה"ל, בכך שירה, לכאורה, ברגליהם של שני תושבים עזתיים בלתי חמושים. הארגון העביר לתביעה הגרמנית פרטים מזהים על-אודותיו מתוך סרטונים שבהם תועד ההרג של אותם שני אזרחים עזתיים בלתי חמושים, וכן ראיון עם אנשי טלוויזיה זרים שבו התפאר והפליל עצמו בהרג זה - המוגדר כפשע מלחמה לפי חוקי גרמניה וחוקי מדינות נוספות.

צה"ל אינו מעניק ואינו מתחייב להעניק הגנה משפטית אוטומטית לכל חייל המואשם בביצוע פשעי מלחמה, לכאורה - אם בעת מלחמה בפועל ואם בתקופה שאינה תקופת מלחמה בפועל.

בדרך כלל מצליחים אנשי כוחות הביטחון בישראל, בשיתוף המוסד וגופים נוספים, למלט חיילים אלה מאימת הדיון הפלילי בחו"ל בעניינים המייחסים להם פשעי מלחמה. כך, חיש קל, טרם שהתביעה המקומית מתארגנת לנקוט נגדם הליך מעצר, מוברחים הם במהירות שיא ארצה.

השאלה הנשאלת היא: מה תהיה מדיניותה של מדינת ישראל בעניינו של חייל המואשם בפשעי מלחמה בידי מדינה ידידותית לישראל, שעמה חתמה מדינת ישראל על אמנת הסגרה - ודורשת את הסגרתו לידיה כדי להעמידו לדין פלילי בבתי המשפט שלה.

בשעתו תוקן החוק הפלילי בישראל ובעולם, כך שאין מסגירים אזרח ישראלי למדינה שבה הורשע בעונש פלילי שדינו מיתה או שצפוי לו גזר דין מוות. הוא יישפט בבית משפט בישראל בגין העבירה הפלילית שיוחסה לו בחו"ל.

לא בטוח אם הסדר דומה חל ביחס לחיילי צה"ל המבוקשים להסגרה במדינות שיש להן אמנת הסגרה עם ישראל בגין ביצוע פשעי מלחמה, לכאורה. ספק אם הסדר כזה יתקבל בידי אותן מדינות ידידותיות לישראל, מה-עוד שככל הנראה אין למצב זה התייחסות דווקנית באמנות ההסגרה האמורות.

זאת ועוד: מן הראוי שצה"ל - הנזקק בימים אלה לכל לוחם ולוחם במלחמת אוקטובר, בעקבות המערכה לכיבוש עזה - יפרסם ויבהיר מראש ובפומבי עד כמה ועד היכן מוכן הוא להגן, אם בכלל, על חיילי צה"ל המואשמים בביצוע פשעי מלחמה, לכאורה.

מן הראוי שכל חייל המוכן להקריב את חייו למען המולדת במלחמה זו יידע מראש, באופן ברור וחד-משמעי, עד כמה תרחיק לכת המדינה אם וכאשר יואשם בידי מדינה ידידותית בביצוע פשעי מלחמה, ואף תידרש הסגרתו לידיה כדי שישפט בפלילים בבתי הדין של אותה מדינה ידידותית לישראל.